专家称马云终止协议控制存法律瑕疵

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为了获得央行发放的第三方支付许可作为内资，阿里巴巴集团在过去两年对阿里巴巴集团子公司支付宝进行了重组和股权变动，引起了阿里巴巴集团大股东雅虎和软银的不满。这是阿里巴巴获得支付许可的无奈之举，还是一些专家指责其违反合同精神的贪婪？

6月14日，在阿里巴巴集团召开的媒体见面会上，阿里巴巴集团董事局主席马云回应称:“虽然这个决定并不完美，但却是当时唯一正确的决定。”这也是马云第一次向媒体详细解释支付宝股权转让的整个过程，并回答了相关问题。

无奈:如果支付宝不是100%的国内公司，它将无法获得第三方支付许可

作为第三方支付的龙头企业，支付宝的股权转让是否违反了合同精神？

“2009年7月24日，阿里巴巴董事会会议记录明确表示，管理层有权调整股权结构，以便合法获得支付许可。”在媒体沟通会上，马云反复强调了这一点。

据悉，阿里巴巴董事会由四人组成，分别是雅虎的杨致远、软银的孙正义、阿里巴巴集团董事长马云和阿里巴巴集团首席财务官蔡崇信。雅虎和软银共占近70%的股份。

在回答“董事会为什么没有决议”的问题时，马云补充说，“董事会自成立以来，一直是以会议记录的形式进行，没有决议。”专家表示，会议记录是否具有法律效力取决于公司内部的规定。

马云还强调，阿里巴巴董事会了解到支付宝股权调整的一系列操作，不存在管理层秘密转让股权的问题。

支付宝首席财务官荆献东表示，阿里巴巴集团管理层自2008年以来就一直在与支付宝董事会沟通。2009年6月，浙江阿里巴巴电子商务有限公司(当时由阿里巴巴集团控股的一家国内公司)向支付宝电子商务公司(外资公司)支付了1.67亿元人民币，收购了支付宝70%的股权。去年8月，它以1.65亿元收购了剩余的30%股权；由于上述支付宝公司也属于阿里巴巴集团，这两次转让属于集团内部的资产转让。

观察支付宝的股权转让过程，与央行第三方支付政策的变化密切相关。根据央行的要求，如果支付宝不是一家100%的国内公司，它将无法获得第三方支付许可。

由于支付宝的这两笔股权转让受协议控制，董事会没有异议。"阿里巴巴集团董事会知道并同意这两项转让."荆献东说。

问题:如何在“灰色地带”终止协议控制

那么，杨致远代表雅虎，孙正义代表软银，马云代表阿里巴巴之间有什么不同？是是否坚持协议控制。

据了解，协议控制广泛用于禁止外国资本进入的行业，以规避国内法。它可以让支付宝名义上持有内资股，但本质上仍持有外资股。

马云回忆说，今年第一季度，央行向支付宝发出了一封询证函，“如果没有公开声明，就问支付宝有没有外资。”荆献东表示，基于对形势的判断，决定终止协议控制，支付宝公司的股权完全转为纯内资公司。

据悉，马云在接到询证函后，曾与杨、孙沟通终止协议控制，但直到最后一刻，他们都没有做出明确表态。据马云说，杨和孙认为他们可以拿到一张“通行证”而不被终止。马云解释了自己的决定，协议控制，这并不符合央行关于100%国内控制的要求。马云认为支付宝必须在安全合法的前提下获得第一批牌照。马云认为，如果拥有6亿用户和80%淘宝用户的支付宝没有获得牌照，那么经营就是非法的。

然而，一些专家也表示，阿里巴巴管理层未经董事会明确批准就终止了协议控制，这在法律上是有缺陷的。

中央财经大学中国银行(601988)行业研究中心主任郭田勇表示，就支付业务的相关性而言，它比银行更核心，因为它进行银行间支付，连接各银行机构，尤其是它持有银行及其客户的交易数据，数据量非常大。“因此，第三方支付机构对外国投资的开放比银行金融机构更加谨慎。”

北京大成律师事务所合伙人魏世英认为，这起事件也提醒了互联网领域盛行的“协议控制”模式。随着国家法律法规的完善，这种“边缘球”模式的内在风险越来越大。

谈到事件的后续进展，马云强调，与杨致远和孙正义的谈判仍在继续。“我们三人都非常积极乐观，现在我们已经进入了详细的谈判。”马云说。

环

什么是协议控制

所谓“协议控制”，是指境外离岸公司不直接收购境内经营实体，而是在中国投资设立外商独资企业，为境内经营实体提供垄断咨询和管理服务，境内经营实体将全部净利润以“服务费”的形式支付给外商独资企业；同时，外资企业也通过合同获得了国内企业全部股份的优先购买权、抵押权、表决权和经营控制权。

“协议控制”模式起源于新浪在纳斯达克上市。并被广泛用于互联网、出版等“禁入”行业企业的海外红筹上市。由于不涉及国内权益的收购，其他“非外资禁止”行业的企业也逐渐采用，以避免相关并购的审批。